最高檢日前發(fā)布第十一批指導(dǎo)性案例，劍指侵害未成年人權(quán)益犯罪。截圖自最高檢官網(wǎng)

日前最高檢發(fā)布第十一批指導(dǎo)性案例，對(duì)檢察機(jī)關(guān)辦理性侵、虐待未成年人違法犯罪案件進(jìn)行辦案指導(dǎo)。該批指導(dǎo)案例分別是齊某強(qiáng)奸、猥褻兒童案，駱某猥褻兒童案以及于某虐待案。

記者注意到，駱某猥褻兒童案這一指導(dǎo)性案例，進(jìn)一步明確了通過網(wǎng)絡(luò)通訊工具，實(shí)施非直接身體接觸的猥褻行為與實(shí)際接觸兒童身體的猥褻行為具有相同的社會(huì)危害性，可認(rèn)定構(gòu)成猥褻兒童罪(既遂)。

該案超出了對(duì)猥褻犯罪的傳統(tǒng)認(rèn)知。最高檢未成年人檢察工作辦公室主任鄭新儉稱，只要行為人以滿足性刺激為目的，以誘騙、強(qiáng)迫或者其他方法要求兒童拍攝裸體、敏感部位照片、視頻等供其觀看，嚴(yán)重侵害兒童人格尊嚴(yán)和心理健康的，構(gòu)成猥褻兒童罪。

事件

網(wǎng)聊威脅少女索要裸照

案情顯示，2017年1月，駱某使用化名，通過QQ軟件將13歲女童小羽加為好友。聊天中得知小羽系初二學(xué)生后，駱某仍通過言語恐嚇，向其索要裸照。在被害人拒絕并在QQ好友中將其刪除后，駱某又通過小羽的校友周某對(duì)其施加壓力，再次將小羽加為好友。同時(shí)駱某還虛構(gòu)“李某”的身份，注冊(cè)另一QQ號(hào)并添加小羽為好友。

之后，駱某利用“李某”的身份在QQ聊天中對(duì)小羽進(jìn)行威脅恐嚇，同時(shí)利用周某繼續(xù)施壓。小羽被迫按照要求自拍裸照十張，通過QQ軟件傳送給駱某觀看。后駱某又以在網(wǎng)絡(luò)上公布小羽裸照相威脅，要求與其見面并在賓館開房，企圖實(shí)施猥褻行為。因小羽向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，駱某在依約前往賓館途中被抓獲。

一審

認(rèn)定犯猥褻兒童罪(未遂)

2017年6月5日，某市某區(qū)人民檢察院以駱某犯猥褻兒童罪對(duì)其提起公訴。7月20日，該區(qū)人民法院依法不公開開庭審理本案。公訴人稱，駱某為滿足性刺激，通過網(wǎng)絡(luò)對(duì)不滿14周歲的女童進(jìn)行威脅恐嚇，強(qiáng)迫被害人按照要求的動(dòng)作、姿勢(shì)拍攝裸照供其觀看，并以公布裸照相威脅欲進(jìn)一步實(shí)施猥褻，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以猥褻兒童罪對(duì)其定罪處罰。

辯護(hù)人對(duì)指控的罪名無異議，但提出了3點(diǎn)辯護(hù)意見。其中爭(zhēng)議的焦點(diǎn)之一是駱某與被害人沒有身體接觸行為，是否構(gòu)成猥褻兒童?辯護(hù)人認(rèn)為，駱某猥褻兒童的行為未得逞，系犯罪未遂，且歸案后如實(shí)供述，認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。

對(duì)此，公訴人稱，駱某前后實(shí)施兩類猥褻兒童的行為，構(gòu)成猥褻兒童罪。其一，駱某強(qiáng)迫小羽自拍裸照通過網(wǎng)絡(luò)傳輸供其觀看。該行為雖未直接接觸被害人，但實(shí)質(zhì)上已使兒童人格尊嚴(yán)和心理健康受到嚴(yán)重侵害。駱某已獲得裸照并觀看，應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂。其二，駱某利用公開裸照威脅小羽，要求與其見面在賓館開房，并供述意欲實(shí)施猥褻行為。因小羽報(bào)案，該猥褻行為未及實(shí)施，應(yīng)認(rèn)定為犯罪未遂。

后法院一審判決認(rèn)定，駱某強(qiáng)迫被害女童拍攝裸照，并通過QQ軟件獲得裸照的行為不構(gòu)成猥褻兒童罪。但駱某以公開裸照相威脅，要求與被害女童見面，準(zhǔn)備對(duì)其實(shí)施猥褻，因被害人報(bào)案未能得逞，該行為構(gòu)成猥褻兒童罪，系犯罪未遂。2017年8月14日，某區(qū)人民法院作出一審判決，認(rèn)定駱某犯猥褻兒童罪(未遂)，判處有期徒刑一年。

抗訴

量刑偏輕 犯罪形態(tài)為犯罪既遂

記者注意到，一審宣判后，檢察機(jī)關(guān)提出了抗訴。

某區(qū)人民檢察院認(rèn)為，一審判決在事實(shí)認(rèn)定、法律適用上均存在錯(cuò)誤，并導(dǎo)致量刑偏輕。駱某利用網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)迫兒童拍攝裸照并觀看的行為構(gòu)成猥褻兒童罪，且犯罪形態(tài)為犯罪既遂。2017年8月18日，該院向某市中級(jí)人民法院提出抗訴。某市人民檢察院經(jīng)依法審查，支持某區(qū)人民檢察院的抗訴意見。2017年11月15日，某市中級(jí)人民法院開庭審理本案。

檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為，在本案定性上，一審判決認(rèn)定駱某強(qiáng)迫被害人拍攝裸照并傳輸觀看的行為不是猥褻行為，系對(duì)猥褻兒童罪犯罪本質(zhì)的錯(cuò)誤理解。一審判決未從猥褻兒童罪侵害兒童人格尊嚴(yán)和心理健康的實(shí)質(zhì)要件進(jìn)行判斷，導(dǎo)致法律適用錯(cuò)誤。

對(duì)于本案的犯罪形態(tài)，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為駱某獲得并觀看了兒童裸照，猥褻行為已經(jīng)實(shí)施終了，應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂。在量刑情節(jié)上，檢察機(jī)關(guān)提出，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第25條的規(guī)定，采取脅迫手段猥褻兒童的，依法從嚴(yán)懲處。一審判決除法律適用錯(cuò)誤外，還遺漏了應(yīng)當(dāng)從重處罰的情節(jié)，導(dǎo)致量刑偏輕。

而駱某的辯護(hù)人認(rèn)為，駱某與被害人沒有身體接觸，該行為不構(gòu)成猥褻兒童罪。檢察機(jī)關(guān)的抗訴意見不能成立，請(qǐng)求二審法院維持原判。

終審

認(rèn)定犯猥褻兒童罪 判處有期徒刑二年

某市中級(jí)人民法院經(jīng)審理，認(rèn)為駱某以尋求性刺激為目的，通過網(wǎng)絡(luò)聊天對(duì)不滿14周歲的女童進(jìn)行言語威脅，強(qiáng)迫被害人按照要求自拍裸照供其觀看，已構(gòu)成猥褻兒童罪(既遂)，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰。對(duì)于市人民檢察院的抗訴意見，予以采納。2017年12月11日，某市中級(jí)人民法院作出終審判決，認(rèn)定駱某犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑二年。

最高檢指出，駱某猥褻兒童案這一指導(dǎo)性案例，進(jìn)一步明確了通過網(wǎng)絡(luò)通訊工具，實(shí)施非直接身體接觸的猥褻行為與實(shí)際接觸兒童身體的猥褻行為具有相同的社會(huì)危害性，可認(rèn)定構(gòu)成猥褻兒童罪(既遂)。

■ 解讀

“網(wǎng)絡(luò)猥褻與接觸身體危害相同”

記者注意到，此認(rèn)定超出了對(duì)猥褻犯罪的傳統(tǒng)認(rèn)知。對(duì)此，最高檢未成年人檢察工作辦公室主任鄭新儉做了解讀。

鄭新儉表示，這起案件是隨著網(wǎng)絡(luò)科技發(fā)展而出現(xiàn)的一種新類型犯罪，但并不是個(gè)例，其他一些地方也發(fā)生了類似案件。對(duì)這類案件，犯罪行為人往往辯稱自己沒有接觸被害人身體，最多是違法行為，不構(gòu)成犯罪。但是，在這類案件中，行為人客觀上確實(shí)實(shí)施了猥褻行為，也嚴(yán)重?fù)p害了未成年人的身心健康，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪。

“為了有效打擊犯罪，保護(hù)未成年人合法權(quán)益，我們專門整理了這個(gè)案例，指導(dǎo)各地在辦理類似案件中準(zhǔn)確適用法律規(guī)定。只要行為人以滿足性刺激為目的，以誘騙、強(qiáng)迫或者其他方法要求兒童拍攝裸體、敏感部位照片、視頻等供其觀看，嚴(yán)重侵害兒童人格尊嚴(yán)和心理健康的，就構(gòu)成猥褻兒童罪。”鄭新儉說。

他表示，刑法沒有對(duì)猥褻兒童的具體方式作出列舉，需要根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行判斷和認(rèn)定。實(shí)踐中，只要行為人主觀上以滿足性刺激為目的，客觀上實(shí)施了猥褻兒童的行為，侵害了特定兒童人格尊嚴(yán)和身心健康的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成猥褻兒童罪。

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，以滿足性刺激為目的，雖未直接與被害兒童進(jìn)行身體接觸，但是通過QQ、微信等網(wǎng)絡(luò)軟件，以誘騙、強(qiáng)迫或者其他方法要求兒童拍攝、傳送暴露身體的不雅照片、視頻，行為人通過畫面看到被害兒童裸體、敏感部位的，是對(duì)兒童人格尊嚴(yán)和心理健康的嚴(yán)重侵害，與實(shí)際接觸兒童身體的猥褻行為具有相同的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成猥褻兒童罪。

鄭新儉稱，由于這類犯罪是網(wǎng)絡(luò)犯罪，對(duì)偵查取證又提出了特殊的要求。檢察機(jī)關(guān)在辦理案件時(shí)，要及時(shí)固定電子數(shù)據(jù)，證明行為人出于滿足性刺激的目的，利用網(wǎng)絡(luò)，采取誘騙、強(qiáng)迫或者其他方法要求被害人拍攝、傳送暴露身體的不雅照片、視頻供其觀看的事實(shí)。要準(zhǔn)確把握猥褻兒童罪的本質(zhì)特征，全面收集客觀證據(jù)，證明行為人通過網(wǎng)絡(luò)不接觸被害兒童身體的猥褻行為，具有與直接接觸被害兒童身體的猥褻行為相同的性質(zhì)和社會(huì)危害性。

(記者 何強(qiáng))

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